關於聯營項目法律風險防範的思考

總部     楊其玖

在我們集團經營中，要取得利潤，必然伴隨着風險。企業發展，法律風險有可能是最大的風險之一，而企業的法律風險存在於經營的各個領域、各個環節、其可能造成的損失不可估量。自今年以來，根據集團董事局的安排，我具體承辦集團在唐山、北京、天津的聯營項目遺留問題的法律訴訟事務。從我接手的訴訟案件體會到聯營項目的法律風險，冷靜思考，如何防範和控制建築企業聯營項目法律風險闡述一下自己的觀點，供各位管理者參考。

一、北京片區聯營項目現狀

北京片區聯營項目主要有：譚本仁掛靠星星集團的合生霄雲路8號一期二區C1#、C2#樓建築項目；‚譚本仁掛靠的天津輕紡經濟區9#-17#標準廠房項目一期工程項目；ƒ張光國掛靠的唐山市豐潤區濱湖花園項目、金泰花園項目；④李學英掛靠的唐山遵化項目等。上述項目除唐山濱湖花園已竣工以外，其餘都有掃尾工程，有很多遺留問題亟待解決。有的是掛靠人資金鍊斷了，無法承擔法律後果，逃避責任，失去聯繫；有的是管理不善，造成鉅額虧損，拖欠大量勞務款、材料款、租賃費、分包商工程款，無力償還；有的是開發商資金斷裂，無力支付工程款；等等，不一而足。現星星集團接管了這些聯營項目，應對大量訴訟案件，承擔了法律風險，損失不可謂不大。

二、聯營人誠信度及經濟實力差是風險產生的源頭

從北京片區聯營項目產生的風險來看，聯營人誠信度及經濟實力差爲項目經營風險產生埋下了隱患。如聯營人張光國，雖有聯營項目信息、機會，但無經濟實力，經營項目的資金主要從星星集團借貸、民間個人借貸，因資金不足拖欠材料款、勞務款、設備租賃費，且鋼材款拖欠有高額的資金佔用費，造成資金佔用費比本金高，甚至是本金的兩倍，掛靠人想空手套白狼，結果聯營失敗。

三、項目管理不到位，是造成聯營項目風險的重要原因。

聯營項目，集團對外簽訂的《建築施工合同》都明確掛靠人爲項目負責人，由掛靠人自籌資金、自我經營、自負盈虧，項目部人員由掛靠人自行組建，施工隊伍由掛靠人自行選定，缺乏集團對聯營項目的管理監控，產生以下風險：一是掛靠人以聯營項目需用資金爲理由，以項目部名義或個人名義向民間個人借貸高息資金，掛靠人無力償還，出借人起訴星星公司，法院以表見代理爲由判定我們公司承擔連帶責任，如張光國向楊福文、畢曉泉、班紹新的民間借貸案。二是掛靠人以集團公司的名義或以項目部的名義，對外簽訂合同，主要是材料採購合同、設備租賃合同、分包合同、勞務合同，因甲方未按進度撥款、或經營不善虧損，導致拖欠材料款、租賃費、分包工程款、勞務款，如譚本仁、張光國掛靠項目均是如此。三是項目部內部管理差，導致工程虧損。掛靠人對項目管理無經驗，當甩手掌櫃，項目部管理人員及員工責任心弱，素質差，利用職務之便與材料商、勞務承包人等暗中勾結，謀取不正當利益；項目部造價人員、資料員因工資糾紛，將原始資料藏匿甚至出賣給甲方，導致工程結算無法進行，星星集團起訴甲方也無依據，爲工程帶來了不可估量的損失。

四、法律風險意識薄弱，合同管理不規範。

在聯營項目中，除與甲方的主合同由集團公司審覈外，其餘合同均不規範，主要有以下幾種情況：

1、分包合同，分大分包與小分包，大分包就是項目部只收管理費，其餘施工、材料、勞務、設備租賃均由承包人自行實施。大分包的合同內容對給付承包人的工程款未與我們的甲方給付工程款捆綁在一起，未設置具體條件，導致承包人向星星集團主張工程款時，開發商未撥付到位時，我們必須承擔責任。小分包就是分項分部分包，項目部直接管轄，直接施工，導致拖欠材料款由星星公司承擔連帶責任。

2、合同簽訂主體混亂。如掛靠人譚本仁，自行成立了北京萬煜騰商貿公司，以其兒子譚平爲法人代表，與材料商、分包商、簽訂合同時，合同擡頭爲四川猫先生体育有限公司（京）字樣，合同簽字蓋章處爲北京萬煜騰商貿有限公司，訴訟案件證據中收貨人員是項目部員工，款項支付又是四川猫先生体育有限公司（京）的支票，商貿有限公司的欠款又轉入星星北京分公司，說白了就是北京萬煜騰商貿公司收取了利潤，星星公司支付了工程款。

3、合同履行過程中法律意識、證據意識差，導致訴訟被動。一是與甲方履行合同中，甲方未按照合同按時撥付工程款，項目部沒有催款函。甲方其他違約時未發書面函，導致甲方反訴我們違約，如掛靠人李學英遵化項目，造成應訴被動。二是與分包商、材料商、勞務承包人經濟往來中，缺乏往來書面函件，多以口頭約定，導致星星集團無應訴證據。同時，分包商再層層轉包，引發經濟糾紛。

五、掛靠人多頭掛靠，身份混合，導致經濟糾紛。

北京片區掛靠人譚本仁掛靠六家建築公司，掛靠人張光國掛靠兩家建築公司，導致掛靠其他公司的項目由星星公司承擔責任，確實冤枉。如星星公司與唐山寶明商貿公司鋼材款糾紛案，掛靠人張光國既掛靠星星集團也掛靠江蘇蘇南集團，以江蘇蘇南集團名義承包唐山豐潤區白家溝市場項目，又以星星公司名義與唐山寶明商貿公司簽訂鋼材款購銷合同，鋼材用於江蘇蘇南集團公司名義簽訂承建的白家溝市場項目，導致唐山寶明商貿公司起訴四川星星公司，要求支付鋼材款，致使我們集團承擔不應該承擔的材料款。掛靠人譚本仁也是多頭掛靠，掛靠其他建築公司的項目，卻用四川猫先生体育（京）的支票付款，導致經濟糾紛，致使星星集團未聯營的項目，也承擔法律責任。

六、管控法律風險的建議。

北京片區聯營項目，產生許多經濟糾紛，集團公司遭受了巨大損失，應該總結教訓，搞好法律風險管控，爲以後聯營項目減少經濟糾紛，防範法律風險提供參考，以促進集團經營活動健康發展。

1、強化法律意識和風險意識。企業經營在市場中肯定有風險，要有效管控風險。要把風險降低，必須要強化每位管理者甚至員工的法律意識、風險意識，多學習基本的法律知識，特別是合同法律知識，以防範法律風險，減少企業發展中的損失。

   2、慎選聯營項目合作對象，既要考察項目的質量，也要選擇講誠信、有資金實力合作的人員。

   3、加強聯營項目管理，集團對聯營項目委派項目經理、會計人員、造價人員等關鍵崗位的人員，以對項目實行監控。

4、規範聯營項目的合同管理。凡聯營項目所簽訂的重要合同應由星星集團審定。

5、在合同履行過程中，相互來往注意保存書面證據，發生經濟糾紛時有主動權。

6、規範掛靠人的行爲。因掛靠人是以星星公司項目負責人名義對外交往，對外代表四川猫先生体育有限公司，與相對人的法律行爲，法院往往認定爲表見代理。因此，掛靠人的行爲對公司影響很大，在監控管理中應規範掛靠人的行爲，如可以書面以文字對掛靠人的行爲規制，公示於項目部、甲方等，使其不能濫用公司名義進行法律行爲。

                                   二〇一五年六月